Передача акций третьим лицам на определенный срок, с требованием обратного выкупа

II. Опционный договор
III. Опционные акции

I. Акционерное соглашение

Понятие и предмет акционерного соглашения

Согласно п. 1 ст. 67.2 ГК РФ участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.

Акционерное соглашение является разновидностью корпоративного договора.

Понятие акционерного соглашения содержится в п. 1 ст. 32.1 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об АО): это договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. Подобное соглашение позволяет уточнять права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться (отказываться) от осуществления указанных прав. Кроме этого, такое соглашение может обязывать стороны голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться (отказываться) от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Акционерное соглашение заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

 Следует учитывать основные требования законодательства в связи с заключением соглашения:
- соглашение не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию (п. 2 ст. 67.2 ГК РФ, п. 2 ст. 32.1 Закона об АО);
- акционеры, заключив соглашение, обязаны уведомить о нем общество (п. 4 ст. 67.2 ГК РФ, п. 4.1 ст. 32.1 Закона об АО). Срок уведомления - 15 дней с даты заключения соглашения. При этом содержание соглашения, заключенного участниками непубличного общества, не подлежит раскрытию и является конфиденциальным. Публичные же акционерные общества на основании гл. 60 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг (утв. Банком России от 27.03.2020 N 714-П) обязаны раскрывать информацию о содержании каждого полученного ими уведомления о заключении его акционерами акционерного соглашения путем опубликования текста полученного им уведомления об акционерном соглашении на странице в сети Интернет и обеспечивать доступ на странице в сети Интернет с даты его опубликования в сети Интернет и до получения публичным акционерным обществом сведений о прекращении акционерного соглашения или изменения условий заключенного акционерного соглашения и (или) содержащихся в уведомлении об акционерном соглашении сведений;
- соглашение не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (п. 5 ст. 67.2 ГК РФ, п. 4 ст. 32.1 Закона об АО).

Согласно п. 7 ст. 32.1 Закона об АО акционерным соглашением могут предусматриваться способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из акционерного соглашения, и меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств.
Кроме того, из п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 N 54 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении" следует, что условиями акционерного соглашения может быть предусмотрено право на односторонний отказ от исполнения обязательств для любого из его участников.

Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон:
• голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами,
• приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств,
• воздерживаться (отказываться) от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью общества, реорганизацией и ликвидацией общества,
• согласованно осуществлять действия, нести расходы, связанные с управлением обществом в период создания, реорганизации или ликвидации общества.

 Акционерным соглашением может быть предусмотрен разный объем прав между акционерами, в том числе:
• получение согласия на продажу акций между акционерами или третьим лицам,
• преимущественное право на покупку акций отличного от установленного п. 5 Статьи 41 ФЗ «Об акционерных обществах» (если подписали соглашение все акционеры),
• продажа акций по фиксированной цене в определенный срок,
• непропорциональная выплата дивидендов,
• неустойки и штрафные санкции.

Предметом акционерного соглашения не могут быть обязательства стороны акционерного соглашения голосовать согласно указаниям органов управления общества, в отношении акций которого заключено данное соглашение.
Права сторон акционерного соглашения, основанные на этом соглашении, в том числе права требовать возмещения причиненных нарушением соглашения убытков, взыскания неустойки (штрафа, пеней), выплаты компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в акционерном соглашении) или применения иных мер ответственности, в связи с нарушением акционерного соглашения, подлежат судебной защите.
Сроки уведомлений о заключении акционерного соглашения
Акционеры общества, заключившие акционерное соглашение, обязаны уведомить общество о факте его заключения не позднее 15 дней со дня его заключения. При этом содержание соглашения, заключенного акционерами непубличного общества, не подлежит раскрытию и является конфиденциальным.
Информация о заключении акционерного соглашения (о наличии корпоративного договора) и наличии ограничений и условий отчуждения акций должна быть внесена обществом в ЕГРЮЛ в течении 7 дней с даты получения информации. Заявителем является генеральный директор АО.

Порядок заключения, изменения и расторжения акционерного соглашения

Как следует из п. 1.2 Информации Минэкономразвития РФ от 06.11.2009 «О разъяснении отдельных положений законодательства о хозяйственных обществах», к акционерному соглашению предъявляются соответствующие требования гражданского законодательства РФ.
Таким образом, в отношении заключения акционерного соглашения применяются следующие правила:
- может заключаться между всеми акционерами или частью акционеров (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ);
- заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 3 ст. 67.2 ГК РФ, п. 1 ст. 32.1 Закона об АО);
- в остальном порядок заключения соглашения регулируется нормами главы 28 ГК РФ «Заключение договора».
В отношении изменения и расторжения акционерного соглашения гражданское законодательство не предусматривает специальных норм, следовательно, соответствующий порядок регулируется главой 29 ГК РФ «Изменение и расторжение договора». В частности, соглашение об изменении или о расторжении акционерного соглашения совершается в той же форме, что и само соглашение, если самим соглашением не предусмотрено иное (п. 1 ст. 452 ГК РФ).
При этом необходимо учитывать, что на основании п. 8 ст. 67.2 ГК РФ прекращение права одной из сторон акционерного соглашения на акции акционерного общества не влечет прекращения действия акционерного соглашения в отношении остальных его сторон, если иное не предусмотрено этим соглашением.

II. ОПЦИОННЫЙ ДОГОВОР(договор купли-продажи акций с условием об обратном выкупе)

В договор купли-продажи акций с условием об обратном выкупе акций включают соглашение о предоставлении опциона на заключение договора. Это позволяет продавцу выкупить переданные по договору акции или заключить отдельный договор купли-продажи на выкуп акций.

В российской практике конструкцию применяют с помощью опциона на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ). В основной договор включают условие, что продавец в будущем обязуется выкупить товары, которые передал в рамках основного договора, либо вправе их выкупить; вправе заключить новый договор на покупку.
Напрямую такую конструкцию описали в законе о рынке ценных бумаг – как договор репо (ст. 51.3 закона № 39-ФЗ от 22.04.1996).

По своей юридической природе договор репо является двусторонним, взаимным, консенсуальным, возмездным договором, по которому у каждой стороны возникают обязательства, поскольку исполнение покупателем обязательств по оплате товара обусловлено исполнением продавцом своих обязательств по передаче товара покупателю (п. 1 ст. 328 ГК РФ).

Статья 51.3 закона № 39-ФЗ от 22.04.1996 «Договор репо»:
1. Договором репо признается договор, по которому одна сторона (продавец по договору репо) обязуется в срок, установленный этим договором, передать в собственность другой стороне (покупателю по договору репо) ценные бумаги, а покупатель по договору репо обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму (первая часть договора репо) и по которому покупатель по договору репо обязуется в срок, установленный этим договором, передать ценные бумаги в собственность продавца по договору репо, а продавец по договору репо обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму (вторая часть договора репо).

К сожалению, договор репо, подлежащий исполнению за счет физического лица, может быть заключен, только если одной из сторон по такому договору является брокер, дилер, депозитарий, управляющий, клиринговая организация или кредитная организация либо если указанный договор репо заключен брокером за счет такого физического лица.

Договор купли-продажи акций может предусматривать условия опциона (обратной продажи акций по фиксированной цене).

Согласно действующему законодательству сделки с акциями не требуют нотариального удостоверения.
Опционные соглашения являются сегодня действенным инструментом, используемым в сделках купли-продажи акций. Однако, реализация права на опцион порой порождает определенного рода проблемы.
Например, сторона, обязанная передать акции, может отказаться явиться к регистратору и подписать необходимые документы. Это может происходить в случае, если эта сторона оспаривает выполнение соответствующих отлагательных условий, не соглашается с ценой продаваемых акций или же просто недобросовестно уклоняется.
В таком случае сторона, которой другая сторона обязана передать акции, может обратиться в суд с иском о понуждении к передаче акций через внесение соответствующих записей в реестр акционеров, когда одна из сторон договора уклоняется от своей обязанности в части передачи ценных бумаг. В подобной ситуации, как правило, иски заявляются на основании абз. 1 п. 4 ст. 149.2 ГК РФ, согласно которому при уклонении лица, совершившего отчуждение, либо лица, предоставляющего ценные бумаги в обеспечение исполнения обязательства, от представления лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги, распоряжения о проведении операции по счету, приобретатель или лицо, в пользу которого устанавливается обременение бездокументарных ценных бумаг, вправе требовать в судебном порядке внесения записей о переходе прав на ценные бумаги или об их обременении на условиях, предусмотренных договором с лицом, совершающим отчуждение, или с лицом, предоставляющим ценные бумаги в обеспечение исполнения обязательства.
Таким образом, если после реализации опциона обязанная сторона уклоняется от передачи акций, сторона, которой другая сторона обязана передать акции, вправе воспользоваться описанным механизмом. Данный подход получил распространение в судебной практике: Решение Арбитражного суда г. Москвы от 6 февраля 2019 г. по делу № А40-44286/18-45-317; Решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 18 января 2019 г. по делу № А56-83087/2018; Решение Арбитражного суда Московской области от 12 ноября 2018 г. по делу № А41-31537/18; Решение Арбитражного суда Амурской области от 24 мая 2019 г. по делу № А04-1784/2019.

Обеспечение обязательство в рамках опциона

В качестве возможных способов обеспечения исполнения обязательств в рамках опциона на заключение договора купли-продажи акций непубличного акционерного можно выделить выдачу безотзывной доверенности в пользу лица, которому предоставлен опцион, заключение непоименованного договора между сторонами опциона и наложения запрета на списание акций путем передачи регистратору залогового распоряжения.

III. Опционные акции

Стандарты эмиссий ценных бумаг регулируют порядок выпуска опционных акций. Непубличные акционерные общества могут выпускать дополнительные акции только ограниченному кругу лиц. Данный способ размещения акций используется в основном для размещения акций среди сотрудников акционерного общества, с целью дополнительной мотивации. В отличии от продажи акций по договору купли-продажи с условием об обратном выкупе, где продавцом является акционер общества, опционные ценные бумаги выпускаются и продаются акционерным обществом.

Подпункт 12 пункта 1 статьи 2 закона № 39-ФЗ«О рынке ценных бумаг»:«12) опцион эмитента - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе».

Негативные последствия от опционной программы возможны и для инвесторов компании. Если основатели выпустят много новых опционов, это приведёт к разводнению капитала акционеров, и доход с каждой ценной бумаги уменьшится. Чтобы этого избежать, предприниматели должны на берегу договориться с инвесторами, какую часть акций использовать для продажи сотрудникам, чтобы все участники процесса были в выигрыше.

ООО «КГ «Альпийский ветер» предлагает воспользоваться новой услугой – «Выпуск опционных акции».